自1970年代视频游戏（Video Games）出现以来，经过几十年的发展，游戏已经发展成为重要的经济产业，尤其是近年来随着计算机技术和互联网的极速发展，游戏产业的规模出现井喷式的增长。荷兰市场研究公司New zoo发布的《2018全球游戏市场报告》显示，全球游戏市场规模达到1379亿美元。中国音数协游戏工委、伽马数据共同推出的《2018年1-6月中国游戏产业报告》指出，中国游戏市场实际销售收入达到1050亿元，游戏用户规模达到5.3亿人[1]。
游戏产业不断扩大的同时，问题也随之而来。创作游戏很难，但是复制游戏则相对容易，很多公司在利益的驱使下，剽窃其他公司的原创成果，市场上出现了大量的“山寨游戏”，与之相伴随的还有私服、外挂、虚拟财产被盗、游戏竞技中直播侵权等问题，对游戏行业造成巨大的冲击。因此，如何对游戏进行有效的知识产权保护，是目前急需解决的问题。
在探讨游戏的知识产权保护这个话题之前，先了解一下什么是游戏，即游戏的概念。游戏是由计算机软件设定的，可以由游戏者控制的，显示在计算机屏幕上的卡通形象和相应的声音[2]，主要包括单机游戏、网络游戏和移动游戏三大类别。游戏通常由两部分构成，即游戏引擎和游戏资源。游戏引擎是为了游戏运行而设计的代码和指令集合，在机器识别后控制游戏正常运行；游戏资源是指游戏研发人员设计的声音、图片、动画等资源，游戏资源在游戏引擎的调用下，将游戏的视听效果呈现给玩家。
目前，关于游戏的知识产权保护，有以下四种保护模式：
第一种：著作权法保护模式
在现行著作权法律体系中，游戏中的计算机程序被视为文字作品受到著作权法的保护。
用著作权法进行保护的优点在于：1.手续简便，著作权法采用的是自动取得的方式，一经创作完成就能取得著作权，不需要审批和登记；2.保护条件要求低，只需要作品能够拥有一般的“独创性”，就可以受到著作权法的保护；3.保护具有针对性，权利人被赋予了复制权，可以有效地打击非法盗版；4.有利于网络游戏的国际性保护，著作权法的保护在国际上已经形成了较为完整的国际保护体系，只要各个国家把游戏纳入到著作权法的保护范围当中，无需另外立法就可以适应全球性的保护。
用著作权法进行保护的缺陷在于：1.由于著作权法领域内思想与表达的二分原则，导致著作权法只能局限于对作品表达的保护，而对于游戏的设计构思和设计内核不能做到应有的保护；2.著作权法只能保护游戏的程序代码不被他人擅自复制，并不能阻止他人以不同方式表达同一构思的实质侵权；3.著作权法仅能做到对游戏的说明形式的保护，但保护不了其实施[3]。
第二种：专利法保护模式
我国《专利法》明确规定，有以下四种情况可对计算机软件授予专利权：1.用计算机程序来控制计算机的内部操作，从而实现计算机内部性能的改进；2.使用计算机程序来控制某一自动化技术处理过程，并具有技术效果，构成完整的技术方案；3.采用计算机程序来控制或执行测量或测试过程；4.汉字编码方法。游戏通过调用计算机程序和游戏资源来实现的，因此可作为计算机软件用专利法进行保护。
用专利法进行保护的优点在于：1.专利法克服了著作权法不保护作品构思、只保护软件表达的观点，从而可以对游戏的技术核心进行保护，对游戏的保护更加全面；2.算法对于游戏程序来说是非常重要的，但同一算法往往能写成表达方式不同但实质相同的程序，著作权法不能对核心算法提供保护，使用专利法进行保护则不存在这种不足；3.用专利法保护可以平衡公众与游戏开发者之间的利益，一方面，专利赋予专利权人高度的独占性，可以保护其公开的技术不受侵害，并为其积累研发资金投入之后的研究和改进，另一方面，公众可以避免重复研究，能够在现有基础上做进一步的研究，维护整体的公共利益[4]。
相对应地，用专利法保护的游戏，相比用著作权法保护要严格得多。游戏至少需满足一定条件才能申请专利：一是要求游戏与硬件结合为一体，组成一个完整的技术方案；二是这个技术方案必须具备实用性、新颖性和创造性的要求。因此，并非所有的游戏都适合使用专利法进行保护。同时，专利审批周期较长，且成本较高，因此，更适合对创新程度较高、投资耗费较大的游戏的保护。
由于游戏的实质是计算机程序，包含算法或游戏规则，因此，容易被认定为“智力活动规则”而不能落入专利权的保护范围之内。但是游戏规则具有其特殊性，并不等同于一般的智力活动规则，其特殊性在于其与计算机紧密相连，即一些游戏规则在一定程度上利用了自然规律或技术手段，实现了一定的技术创新，解决了一定的技术问题。因此，在对游戏进行专利申请时，适当地进行“包装”，充分利用游戏的硬件载体，使得专利更趋向于是一个创新性的技术，而不是一个人为的智力活动规则，能够增加专利被授权的几率。例如，可以对游戏的要素进行分解，在硬件载体方面包括了显示装置、操控手柄等，在思想层面包括了游戏规则，通过对游戏规则进行拆解，将游戏的每一个环节分别对应成一个“单元”，通过“单元”这种虚拟的硬件，就可以将整个游戏规则包装成一个技术方案，增加专利授权的几率。
目前，游戏中可以考虑进行专利申请的部分，主要包括两种类型。一种是硬件类专利。主要包括对于游戏主机、手柄、键盘、显示设备等的改进。例如网易申请的“一种游戏手柄”“游戏画面的显示控制装置、存储介质、电子设备”，深圳市晶东伟业科技有限公司申请的“一种舒适、可靠的游戏按键装置”等。另一种是软件类专利。对软件类专利进行细分，主要包括系统架构、算法改进、服务器与客户端、图像处理、游戏操控等方面：
1.系统架构。属于游戏底层的核心部分，能够确保游戏的整体运行，是游戏中能够进行专利申请的一个方向。例如畅游公司申请的“一种MMORPG游戏中的对象匹配方法及服务器”，网易公司申请的“在游戏场景计算路线的方法和装置”。
2.算法改进。对于算法的改进，容易被认为是一种智力活动规则的改进，但是如果其解决了一定的技术问题，达到了一定的技术效果，例如该算法的改进提高了游戏的执行效率或处理准确率，也是可以申请专利的。例如北京像素软件科技股份有限公司申请的“一种网络游戏的数据更新方法”，腾讯申请的“三维角色扮演游戏中实现动态阻挡的方法”。
3.服务器和客户端。例如腾讯公司申请的“一种游戏中角色的移动控制方法和服务器以及客户端”。目前很多游戏都属于网络游戏，需要服务器和客户端之间的良好配合，才能得到比较好的游戏体验，因此，服务器和客户端类的专利，也是各大游戏公司布局的一个重点。例如华为申请的“实现游戏数据共享的方法、系统及系统中的客户端和服务器”，腾讯申请的“一种游戏中角色的移动控制方法和服务器以及客户端”。
4.图像处理。图像处理领域的改进也是游戏公司比较重视的一个方向，因此也是专利申请的一个重点方向。例如腾讯申请的“图像处理的方法和装置”，完美世界申请的“一种虚拟游戏场景的图像的提供方法和系统”，均涉及到图像处理。
5.游戏操控。涉及到人机交互、游戏操作控制的改进等，这一类专利属于当前比较有价值的游戏专利，容易成为专利侵权的对象，各大游戏公司在这个方向上也都进行了专利布局。例如飞利浦申请的“基于点击设备的用户界面系统”，网易申请的“对于触控虚拟控件的反馈方法、系统及移动终端”。
第三种：商标法保护模式
游戏商标也同其他商标一样，代表着游戏产品的功能、性质和质量，是区别于其他软件产品的重要标志。在游戏保护的初期，选择用商标法保护也是一种普遍、有效的保护手段。最常见的方法是把游戏中的典型形象注册成商标。但商标法保护的仅仅是特定标识，因此，商标法对游戏的保护是有限的、狭窄的。
第四种：商业秘密保护模式
商业秘密既保护“表达”也保护“思想”，只要权利人维护得当，商业秘密就可以无限期被保护，商业秘密也不受地域限制，可以免去高昂的专利保护费用。但是商业秘密并不禁止反向工程，游戏侵权中很多都涉及到服务器端源程序代码的反向编译，因此游戏开发商选择通过商业秘密来保护游戏需要承担巨大的风险，并且一旦商业秘密被侵犯，在诉讼中就要进行举证，从而造成商业秘密的泄露。
综上所述，不管是用著作权法还是用专利法对游戏进行保护，都存在一定的局限，无法适应目前游戏产业的需求。仅用著作权法进行保护，保护不够全面，对游戏开发商的利益有损害。仅用专利法进行保护，标准过于严格，导致很多游戏因不符合标准而无法获得保护。因此，在当前情况下，应对游戏应进行多层次、多角度的保护，以著作权法的保护作为对游戏进行保护的最低标准，同时将符合专利申请要求的游戏进行专利法保护。在此基础上，配合商标法、商业秘密的保护，从而全面地保障游戏权人的利益，促进游戏产业的健康发展。
同时，游戏开发商也应提高创新能力和行业自律性，研发出质量更高、题材更好、受众更广的好作品，才能在激烈的竞争中立于不败之地，而不能仅仅靠抄袭和剽窃。尊重同行的知识产权，才能使得整个游戏行业朝更好的方向发展。
注释：
1. 《2018年1-6月中国游戏产业报告》。
2. 李明德：《美国版权法对计算机软件的保护》，《科技与法律》，2005年第57期，第41页。
3. 网络游戏的法律性质和法律保护分析，曾思齐。
4. 计算机软件知识产权保护的反思与超越，曹伟。
转自：中国知识产权杂志
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